按天股票配资与直接接受投注有本质区别；被告人系初犯

赌场代理、发展下线、平台返利——当这些字眼出现在甲的起诉书上时，这位两个孩子的母亲面临的是五年牢狱之灾。

2021年11月，甲女士经其姐姐乙（同案第三被告）介绍，开始在某网络赌博平台参与赌博。三个月后，她陆续向18名亲友发送了赌博网站链接，平台则按照下线投注金额给予她相应比例的返点积分。

这些积分无法直接提现，必须再次投注且赢得赌局后才能变现，结果往往是积分未兑现反而输掉更多本金。

2023年初，某法院一审判决认定甲女士构成代理型开设赌场罪，发展下线18人，赌资36万余元，获利2万余元，属于“情节严重”，判处有期徒刑五年。

同案12名被告中前五名均获刑五年以上。

01 案件转折：二审辩护策略

面对一审判决，甲女士的家属心急如焚：“两个孩子不能离开妈妈！”案件进入二审阶段后，辩护团队制定了多维度辩护策略，核心围绕四个关键辩点展开攻势：

定性辩护：赌博罪与开设赌场罪之争

辩护人首先质疑案件定性是否准确。刑法中，赌博罪的刑期仅为三年以下，而开设赌场罪“情节严重”则面临五年以上刑期。

甲女士的行为仅涉及向亲友分享链接，未向不特定人群招揽，且无证据表明其设定赌博规则或管理账号，不符合代理型开设赌场的实质特征。

代理行为认定：破解核心指控

根据司法解释，“代理型”开设赌场需同时满足两个条件：担任代理和接受投注。辩护人深入分析发现：

甲女士未在赌博网站设置下级账号，无权管理会员账号或设定赌博规则；她对赌博活动无实际控制力，仅获取积分奖励而非直接利润分成；所谓“接受投注”实为平台自动返点，且无法直接变现。

从犯地位主张：降低量刑基准

辩护人提出，即使构成开设赌场罪，甲女士仅起到次要辅助作用。其行为符合《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》规定的“发展会员”帮助行为，应认定为从犯。

在司法实践中，从犯的量刑幅度远低于主犯，为缓刑适用创造空间。

数额辩护：突破“情节严重”门槛

一审认定赌资36万元已超过司法解释“30万元以上”的“情节严重”标准。辩护人通过分析资金流向，指出平台返点积分未实际变现，部分投注金额应排除，最终将认定赌资降至30万元以下，成功摘掉“情节严重”的帽子。

02 裁判逆转：五年实刑改判缓刑

二审法院经审理后作出重大改判：

撤销一审五年有期徒刑判决；认定甲女士构成开设赌场罪，但系从犯；赌资金额调整至30万元以下，不构成“情节严重”；判处有期徒刑二年，缓刑二年半，并处罚金1.5万元。

判决理由明确指出：被告人的行为本质是为赌博网站发展会员提供帮助，而非独立代理；返点积分需再次投注且获胜才能变现，与直接接受投注有本质区别；被告人系初犯，到案后认罪态度良好，积极退缴违法所得；综合考虑其家庭特殊情况，适用缓刑不致再危害社会。

03 法律分析：缓刑辩护的核心策略

上海君澜律师事务所俞强律师提示：开设赌场罪缓刑辩护需体系化构建四大支柱，每项策略都需扎实的证据支撑和法律论证。

犯罪情节的精准解构

上海君澜律师事务所俞强律师分析：犯罪情节的轻重是缓刑适用的基石。刑事辩护律师需着力证明：

规模要素：赌场运营时间短（如仅数周）、参赌人数有限（非大规模招揽）、赌资总额较小（低于30万元门槛）；

地位要素：当事人仅从事辅助性工作（如记账、后勤服务），非赌场组织者或核心人员；

对象要素：发展对象限于亲友圈，未面向不特定公众招揽，社会危害性相对有限。

悔罪表现的实质构建

真正的悔罪需要行为佐证而不仅是口头表达：

自首情节：主动投案并如实供述，依法可获得从轻或减轻处罚；

认罪认罚：在审查起诉阶段签署《认罪认罚具结书》，接受量刑建议；

经济退赔：全额退缴违法所得，消除犯罪行为的经济影响；

配合侦查：如实供述并配合司法机关查清案情，构成法定坦白情节。

社会危险性的消解证明

刑事律师需向法庭证明被告人回归社会的安全性：

素行证明：提供单位或社区出具的一贯表现证明，证实本次犯罪属偶发事件；

家庭纽带：提供家庭关系证明（如未成年子女抚养需求），强化社会联系；

监管方案：提出具体的社区矫正计划，展示接受监督的诚意。

刑罚条件的法律把控

缓刑适用有刚性法律前提：

刑期必须为拘役或三年以下有期徒刑；

需同时满足《刑法》第七十二条规定的四项条件：犯罪情节较轻、有悔罪表现、无再犯危险、对社区无重大不良影响。

刑事辩护律师在代理开设赌场案件时，需在侦查阶段就预判刑期，通过降低赌资认定、主张从犯地位等方式，将量刑预期控制在三年以下，为缓刑创造前提条件。

04 程序要点：缓刑辩护的关键步骤

成功的缓刑辩护需要程序与实体并重：

庭前沟通：专业刑事律师会提前与检察官、法官沟通辩护观点，了解司法关切。在甲女士案中，律师敏锐发现改变定性（赌博罪）涉及全案调整难度大，及时转向从犯和数额辩点。

证据组织：系统性准备社区证明、退赃凭证、家庭情况证明等材料，在庭前提交法庭。特别是证明“对社区无重大不良影响”的社区证明，是缓刑裁判的关键依据。

量刑协商：在认罪认罚案件中，刑事辩护律师应充分利用《认罪认罚具结书》的协商机制，争取有利的量刑建议。需注意，审查起诉阶段提出的缓刑建议仍需审判阶段通过缴纳罚金等行为强化“认罚”诚意。

庭审聚焦：在辩论阶段，刑事律师应紧扣缓刑适用的四要件，结合证据体系化论证适用缓刑的合法性与合理性，避免泛泛而谈。

结语

开设赌场罪缓刑辩护是一门精准的法律艺术，需要刑事辩护律师精通实体认定标准，掌握程序推进节奏，更需深刻理解司法实践中缓刑适用的裁量规律。

甲女士案的改判表明，即使一审被判重刑，通过专业刑事律师的精准辩护，仍可能实现重大逆转。每个案件都有其独特性，缓刑策略必须量身定制。

上海君澜律师事务所俞强律师凭借13年刑事辩护经验，尤其擅长在复杂案件中构建多层次辩护策略，为当事人争取最优法律结果。

具体案件需要咨询专业律师。

作者介绍：

俞强律师执业机构：上海君澜律师事务所（高级合伙人）地址：上海市浦东新区世纪大道1198号世纪汇广场一座12楼教育背景：北京大学法律硕士，具有证券、基金、期货从业资格联系方式：通过君澜律所官网联系专业荣誉：2020年上海律师协会“金融证券保险专业认证”2024年“君澜专业领航奖”上海政法学院刑事司法学院实习导师